ВВЕДЕНИЕ
Актуальность. Как верно отмечает Н.В. Гайванович, «в настоящее время на рынке идет развитие малого и среднего бизнеса. Развитие данного сектора связано с использованием такой эффективной формы развития малых организаций, как франчайзинг, которая характеризуется низким уровнем риска и обладающей стабильным уровнем прибыльности» .
Статистика показывает, что «франчайзинг как альтернативный способ ведения бизнеса привлекает все больше и больше людей, и к 2025 г. число занятых в области франчайзинга может составить почти 40 % от всей численности населения страны. Однако такой прогноз, по мнению специалистов, сможет оказаться реальным только при наличии специальной государственной программы поддержки франчайзинга» .
Институт франчайзинга обладает высоким уровнем популярности в мире. Вместе с тем в нашей стране данная форма ведения бизнеса в виду ряда причин остается невостребованной . В первую очередь, это некоторая неизученность самой сущности франчайзинга.
Актуальность темы данного исследования обусловлена тем, что франчайзинг применяется во всех странах с развитой рыночной экономикой. Сравнительно недавно данный договор получил распространение и в Российской Федерации, прежде всего благодаря иностранным организациям. Тем не менее, масштабы использования франчайзинга в российской экономике находятся на довольно-таки высоком уровне развития. Франчайзинг способен решить многие экономические и финансовые проблемы как отдельных организаций и предпринимателей, так и российской экономики в целом.
Привлекательность франчайзинга заключается в наличии неоспоримых преимуществ для участников франчайзинговых отношений: для начинающих субъектов экономической деятельности – это реальная возможность организовать собственное дело, так как в их распоряжение предоставляется стабильный доходный бизнес, а для государства – приобрести эффективный инструмент поддержки предпринимательства.
Таким образом, существует необходимость в выработке комплексного знания о франчайзинге, а также четкого нормативно-правового регулирования. Ведь до сих пор, несмотря на увеличение темпов роста франшиз в экономике, четко-сформулированный всеобъемлющий закон о франчайзинговой деятельности так и не принят.
Степень разработанности проблемы. Вопросами изучения франчайзинга как современной модели развития бизнеса занимались такие российские и зарубежные ученые, как О.М. Алиев, В.С. Румянцева, В.О. Семичева, А.А. Сперанский, А.А. Степанчук. Специфика и ключевые направления франчайзинга в России отражены в работах Г.Г. Азгальдова, А.С. Евдокименко, О.В. Новосельцевой.
Объектом исследования диссертационной работы являются общественные отношения, складывающиеся в сфере заключения, изменения и прекращения договора франчайзинга.
Предметом исследования являются нормы законодательства Российской Федерации и некоторых зарубежных стран, определяющие понятие, сущность и особенности договора франчайзинга, а также научные взгляды.
Целью исследования – на основе комплексного и всестороннего изучения понятия, сущности и особенностей договора франчайзинга (коммерческой концессии) выявить проблемы и сформулировать предложения по совершенствованию законодательства.
1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ
1.1. Понятие и соотношение терминов франчайзинг и коммерческая концессия
История такой современной формы отношений, как франчайзинг уходит вглубь веков. Само слово «franchise» французское, означает «привилегия, льгота, освобождение от налога» .
В средние века в Англии франшизой назывались особые места, преимущественно места торговли, на которых разрешалось свободным гражданам осуществлять торговую и социальную деятельность. Поэтому современный франчайзинг родился именно из средневековой традиции. Эволюция экономики и государственности в течение многих веков привела к современным формам франчайзинга .
Следующим важным этапом являются законы, регулирующие регистрацию товарных знаков и их использование. В этом аспекте важно то, что владельцу зарегистрированного товарного знака предоставлялось монопольное право на пользование им и возможность привлечения к суду лиц, которые неправомерно используют уже зарегистрированный и опубликованный товарный знак .
В 20-х годах в США идея франчайзинга как формы ведения бизнеса сместилась в сторону отношений «оптовик – розничный продавец». В Великобритании этот тип франчайзинга применялся Спар (Spar) и бакалейными магазинами ВГ (VG grocerystores) .
С 1930 года в США после кризиса в экономике и нефтеперерабатывающие компании перешли на систему управления своими заправочными станциями как франчайзинговыми единицами .
В 1955 г. возникла классическая франшиза – «McDonald's». Ее открыл РэйКрок, коммивояжер – продавец аппаратов для производства молочных коктейлей. Однажды, посетив паркинг-ресторан быстрого обслуживания «SanBernandino», управляемый братьями МакДональдами, впечатленный вкусом сытного картофеля фри, Крок выкупил права на франчайзинг их бизнеса.
В СССР франчайзинг стали использовать только с конца 1980-х годов. Первым иностранным франчайзером, пришедшим в Советский Союз, стала американская организация «PepsiCo». Организации по производству напитков «Пепси-кола» были построены в нескольких городах СССР. А реализовывалась произведенная продукция в основном через сеть фирменных киосков.
Таким образом, история франчайзинга насчитывает множество лет в иных государствах, где он развивался и получал свое правовое регулирование в зависимости от потребностей, как государства, так и субъектов хозяйствования, а также от потребностей экономики.
Избранный российским законодателем термин вносит еще большую путаницу, поскольку в ряде стран (Беларусь, Франция, Бельгия, Швейцария) термины «франчайзинг» и «коммерческая концессия» не тождественны, и под коммерческой концессией понимают соглашение, в силу которого передается право на исключительное распространение товаров третьими лицами.
2. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА ФРАНЧАЙЗИНГА
2.1. Права и обязанности правообладателя
Как уже было прокомментировано в главе 1 работы, правообладателем по договору коммерческой концессии (франчайзинга) выступает коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, обладающий комплексом исключительных прав, который передается по договору коммерческой концессии пользователю для дальнейшего использования предпринимательской деятельности второго.
Субъективные права правообладателя можно выделить в три категории:
– права, корреспондирующие обязанностям пользователя;
– права, тесно граничащие с диспозитивными обязанностями;
– права на изменения и прекращения договора коммерческой концессии.
Рассмотрим перечень обязанностей пользователя, чтобы выделить соответствующее право правообладателя требовать исполнение этих обязанностей.
Из перечня обязанностей пользователя, установленного ст. 1032 ГК РФ, следует, что правообладатель в рамках договора коммерческой концессии имеет право требовать от пользователя:
– использования переданного по договору комплекса исключительных прав только в рамках предусмотренной договором деятельности и указанным в договоре образом;
– обеспечения соответствия качества производимых пользователем товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
– соблюдения инструкций и указания правообладателя, направленных на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указаний, касающихся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
– информирования покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них (для покупателей (заказчиков)) способом о том, что использование комплекса исключительных прав осуществляется на основании договора коммерческой концессии.
При неисполнении указанных обязанностей пользователем, у правообладателя возникают правопритязания, предусмотренные в рамках отказа от исполнения договора коммерческой концессии. При этом, в соответствии с абз. 4 пп. 1.1 п. 1 ст. 1037 ГК РФ правообладатель может реализовать право на односторонний отказ от исполнения договора коммерческой концессии, если пользователь вопреки требованию правообладателя не устранил выявленное нарушение в разумный срок или совершил его повторно в течение одного года с даты направления первичного требования.
При выявлении нарушений со стороны пользователя составляется акт, который подписывается обеими сторонами, согласовываются сроки устранения нарушений и по результатам повторной проверки, осуществляемой правообладателем, при выявлении факта повторного либо не устраненного нарушения правообладатель имеет право на односторонний отказ от исполнения договора и право требовать применения к пользователю штрафных санкций в рамках ст. 330 ГК РФ.
3. ОПЫТ МЕЖДУНАРОДНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА ФРАНЧАЙЗИНГА
3.1. Основы международного регулирования договора франчайзинга. Опыт зарубежных стран
В настоящее время большое количество успешных компаний создают франчайзинговые организации в других странах, так как международный франчайзинг стал одним из основных направлений для продажи товаров и услуг во многих государствах, а его распространенность в самых разных индустриях наглядно демонстрирует высокую степень его эффективности. .
Как уже упоминалось, в настоящее время не имеется общепринятой дефиниции договора международного франчайзинга. С точки зрения частного права, договор франчайзинга является международным, если он касается правопорядка двух или более государств, то есть в тех случаях, когда стороны договора – франчайзер и франчайзи – имеют свои основные места деятельности (коммерческие организации) на территории разных стран .
Как уже указывалось выше, основными источниками правового регулирования договора международного франчайзинга являются национальное право страны и lex mercatoria. Национальное законодательство применяется к данному договору в силу автономии воли сторон или в силу действия закона, применимого в отсутствие соглашения о применимом праве между сторонами .
Такие влиятельные международные организации, как Международный институт унификации частного права (УНИДРУА), Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС), Международная торговая палата (МТП), неоднократно совершали попытку определить договор франчайзинга в целом и договор международного франчайзинга в частности, а также установить общие правила его правового регулирования.
Так, УНИДРУА выпустил 2-е издание Руководства по международным договорам мастер-франчайзинга . Оно всесторонним образом открывает заключение данного типа договора, от переговоров и составления основного договора франчайзинга, а также других сопутствующих его заключению договоров, до момента окончания правоотношений.
В 1994 г. ВОИС опубликовала Руководство по франчайзингу. В пункте 4 настоящего Руководства говорится, что «с юридической точки зрения франчайзинг основывается на договорном праве и не требует какой-либо специальной нормативной или законодательной структуры для своего функционирования и развития .
В Руководстве по франчайзингу содержится определение договора: это соглашение о сотрудничестве между двумя юридически независимыми сторонами (франчайзером и франчайзи), расположенными в разных странах, по которому франчайзер предоставляет франчайзи исключительное право распространять свои товары и услуги в заведениях, которые подобным образом оборудованы, а также право на использование прав интеллектуальной собственности (торговые знаки, брэнды, торговые марки и т.д.), на предоставление секретов производства (ноу-хау), на получение технической и коммерческой поддержки, за определенное вознаграждение.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Таким образом, на основании исследования, проведенного в данной главе, можно сделать следующие выводы.
Историческое развитие франчайзинга прошло несколько этапов:
– средние века – заключение первых франчайзинговых соглашений;
– конец XIX века – появление законов, регулирующих использование товарных знаков (наиболее значимым можно назвать Мадридское соглашение);
– 1920е гг. – формирование товарного франчайзинга или франчайзинга первого поколения;
– с 1945 г. – пик активности в заключении франчайзинговых договоров вследствие возрождения мировой экономики после Второй мировой войны;
– 1960-70 гг. – создание Международной Ассоциации Франчайзинга, Европейской Ассоциации Франчайзинга, а также множества подобных местных ассоциаций вследствие появления массовых лжефраншиз; зарождение международного франчайзинга;
– с 2000х гг. франчайзинг стал привычным мировым экономическим явлением.
На сегодняшний день одной из проблем, препятствующих успешному развитию и функционированию франчайзинга в Российской Федерации, является проблема терминологии, а точнее — отсутствие единой русскоязычной терминологии в данной сфере.
Основным источником правового регулирования франчайзинга является ГК, в гл. 54 которого, раскрывается сущность взаимоотношений правообладателя и пользователя.
По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
Договор франчайзинга двусторонний, консенсуальный, возмездный.
Сторонами договора комплексной предпринимательской лицензии являются правообладатель и пользователь. В качестве правообладателя могут выступать субъекты исключительного права – только юридические лица.
В качестве пользователя могут выступать юридические лица и физические лица, осуществляющие индивидуальную предпринимательскую деятельность. Поскольку ГК не запрещает осуществление предпринимательской деятельности некоммерческими юридическими лицами, то данные субъекты гражданского права могут выступать в качестве стороны договора франчайзинга.
К числу существенных условий договора франчайзинга относятся условия о предмете и размере вознаграждения.
Глава 54 ГК закрепляет обязанности правообладателя (ст. 1031) и пользователя (ст. 1032), а также возможность ограничения прав сторон по договору франчайзинга (ст. 1033). При этом самих прав сторон нормами главы 54 ГК не определено.
Ответственность правообладателя и пользователя друг перед другом устанавливается договором франчайзинга и наступает в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору. В зависимости от того, является ли пользователь производителем продукции, либо выступает в качестве ее продавца, правообладатель несет либо солидарную, либо субсидиарную ответственность.